29.08.2008
Эффективность применения института независимых директоров Развитие института независимых директоров давно является одной из общемировых тенденций корпоративного управления. Во многих кодексах корпоративного управления, принятых и в странах с развитой рыночной экономикой, и в странах с переходной, есть положения, рекомендующие включать в составы совета директоров независимых директоров.
Правила бирж в некоторых странах содержат обязательные требования к составу советов директоров компаний, включённых в листинг в части необходимости избрания независимых директоров. В кодексах корпоративного управления, закрепляющих обязательные/рекомендательные требования в части наличия независимых директоров в составе советов директоров компаний в тех или иных странах, установлены различные критерии независимости.
Следует отметить, что, как правило, рекомендации/требования в отношении включения в составы советов директоров независимых директоров установлены в отношении крупных публичных компаний, акции которых распределяются среди множества акционеров. Попытаемся рассмотреть эффективность использования института независимых директоров в компаниях с различной структурой уставного/акционерного капитала.
Независимый директор по закону
К сожалению, в законодательстве Украины нет четкого определения термина «независимый директор» и статуса независимого директора. Вот как комментируют это специалисты:
«Если проанализировать Закон Украины «О хозяйственных обществах», Гражданский и Хозяйственный кодексы, то станет очевидно, что четкого определения статуса независимого директора попросту не существует. Наши российские коллеги, полистав федеральный закон «Об акционерных обществах», по крайней мере, могут определить, что «независимый директор – член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся единоличным исполнительным членом общества (директором, генеральным директором) или членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), если при этом его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры не являются лицами, занимающими должности в органах управления общества» - (Ирина Дедовская, юрисконсульт юридической компании «Консалтинг Групп», с сайта companion.ua)
«Законодательство Украины не содержит четкого определения термина «директор», не говоря уже о термине «независимый директор». О том, кто такой директор, мы можем судить по полномочиям, которыми наделен исполнительный орган под названием «директор». Если компания нуждается в услугах «независимого директора» (хотя его так назвать невозможно, поскольку в реестре должностей Украины такая должность отсутствует), она может официально оформить его в соответствии с законодательством. Между собой этого человека можно называть «независимым директором», но его должность должна соответствовать тем должностям, которые указаны в реестре…» - (Евгений Шмаров, управляющий партнер юридической компании «Шмаров и Партнеры», с сайта companion.ua)
Функции независимых директоров
Анализируя эффективность и необходимость избрания в состав совета директоров независимого директора следует ответить на вопрос: какую роль будет выполнять независимый директор в системе корпоративного управления компании?
В зависимости от структуры акционерного/уставного капитала компании, в которой будет действовать независимый директор, а также от того, представителем интересов каких акционеров он является, независимый директор может выполнять различные функции. Рассмотрим основные функции, которые могут выполнять независимые директора.
1. Функция независимого арбитра при принятии стратегических решений. Соответствующие функции независимые директора могут выполнять в компаниях, структура собственности которых характеризуется наличием двух или более крупных акционеров (участников). На практике нередки случаи, когда их взгляды на управление обществом не совпадают. В этой ситуации общее собрание акционеров (участников) как основной орган управления обществом перестаёт действовать эффективно и основная «нагрузка» в принятии решений по стратегическим вопросам ложится на совет директоров. В таком положении наличие в составе совета директоров независимых директоров во многом позволяет избежать конфликтной ситуации.
2. Функция профессионального независимого консультанта при принятии решений по вопросам, требующим независимого авторитетного мнения.
Наличие в составе совета директоров компании независимого директора, обладающего специальными профессиональными знаниями в области деятельности компании, позволит совету директоров осуществлять свою деятельность более эффективно, поскольку независимый директор в этом случае будет выступать не только как член органа управления, имеющий право голоса, но и независимый эксперт в той или иной области.
3. Функция представителя интересов миноритарных акционеров (участников) общества.
Как отмечалось выше, достаточно часто независимые директора избираются в состав советов директоров для представления интересов наиболее незащищённой группы акционеров (участников), владеющих небольшими пакетами акций (долей участия), которые позволяют им блокировать принятие решений по вопросам, требующим единогласного одобрения. В этом случае независимый директор способен не только защитить интересы миноритарных акционеров и выступать их представителем в совете директоров. Он также может информировать миноритарных акционеров о деятельности совета директоров и проблемах общества.
При этом эффективность деятельности независимого директора как, в том числе, представителя миноритарных акционеров (участников) общества будет высокой только в том случае, если директор будет руководствоваться, прежде всего, интересами общества в целом. В противном случае может сложиться ситуация, когда наличие независимого директора – представителя интересов миноритариев – осложнит работу совета директоров и общества.
4. Функция независимого посредника между менеджментом и владельцами компании (акционерами, участниками).
Поскольку на практике владельцы компании не всегда одновременно являются членами органов управления компании, а следовательно, не имеют возможности оказывать влияние на осуществление текущей хозяйственной деятельности компании, одной из целей системы корпоративного управления в целом является необходимость соблюдения баланса между интересами владельцев компании и способами управления, применяемыми её менеджментом. В этой ситуации особую роль играет совет директоров как орган управления, непосредственно назначаемый владельцами компании, и независимые директора как представители независимые, с одной стороны, от менеджмента компании и, с другой, от её владельцев.
Эффективность деятельности независимых директоров
Практика российского корпоративного управления также позволяет сделать вывод о том, что необходимость наличия в составе советов директоров независимых директоров рассматривается исключительно крупными открытыми акционерными обществами. Тем не менее, институт независимых директоров эффективно может применяться также в небольших компаниях и, в том числе, в обществах с ограниченной ответственностью.
Эффективность деятельности независимых директоров в большей степени зависит не от величины уставного капитала компании и количества акционеров, а от структуры акционерного (уставного) капитала соответствующей компании. Рассмотрим возможную эффективность деятельности независимых директоров в компаниях с различной структурой собственности.
1. 100% акций (долей участия) в компании принадлежат одному акционеру (участнику).
В компаниях, структура акционерного (уставного) капитала которых характеризуется наличием единственного акционера, необходимости как в совете директоров, так и в независимых директорах не возникает, поскольку все решения принимаются собственником компании единолично.
2. До 75% акций (долей) принадлежит одному акционеру (участнику).
В компаниях с такой структурой собственности независимые директора в составе совета директоров могут быть необходимы в случае, если 25% уставного капитала распылены между миноритарными акционерами (участниками) – в такой ситуации независимые директора могут выступать в качестве представителей их интересов. Тем не менее, деятельность независимого директора как представителя миноритариев в этом случае (как отмечалось выше) может вступить в противоречие с интересами компании в целом и мажоритарного акционера как владельца большинства акций (долей участия) в компании.
3. Структура акционерного (уставного) капитала компании характеризуется наличием нескольких крупных акционеров (участников) и отсутствием контролирующего акционера (участника).
В этом случае особое значение приобретает деятельность совета директоров в целом как органа, одной из основных задач которого является принятие стратегически важных решений при соблюдении баланса интересов всех акционеров общества и менеджмента компании. При этом наличие в составе совета директоров независимых директоров позволит совету директоров наиболее эффективно осуществлять свои задачи и осуществлять управление обществом в пределах полномочий, предоставленных действующим законодательством и внутренними документами общества наиболее эффективно.
Как уже было отмечено, институт независимых директоров, как правило, ассоциируется с открытыми акционерными обществами. Тем не менее, участие независимых директоров в обществах с ограниченной ответственностью может быть не менее, а в некоторых случаях даже более эффективным.
Таким образом, в отношении совета директоров обществ с ограниченной ответственностью отсутствует требование об одобрении сделок с заинтересованностью исключительно независимыми директорами. В этой ситуации особое значение приобретает включение в состав совета директоров обществ с ограниченной ответственностью независимых директоров, поскольку именно независимые директора в случаях принятия решений по вопросу об одобрении сделок с заинтересованностью могут выразить независимое мнение касательно целесообразности заключения сделки с заинтересованностью для общества.
Рассматривая вопрос о роли института независимых директоров в современной системе корпоративного управления, следует обратить внимание на проблему обеспечения избрания независимых директоров. Независимые директора могут быть избраны в совет директоров компании только в случае, если большинство акционеров (участников) общества будут голосовать за утверждение кандидатуры независимого директора.
Эффективность применения института независимых директоров зависит от структуры акционерного (уставного) капитала и структуры управления компании. При этом, как показал анализ, внедрение института независимых директоров возможно и эффективно применительно не только к акционерным обществам, но и к обществам с ограниченной ответственностью.
По материалу Ирины Межераупс
akb.su
| 
